外商投资企业不可以公开发行股票

⑴ 外商投资企业不可以通过公开发行股票、公司债券等证券和其他方式进行融资

外商投资企业可以依法在中国境内或者境外通过公开发行股票、公司债券等证券，以及公开或者非公开发行其他融资工具、借用外债等方式进行融资。
《中华人民共和国外商投资法实施条例》已经2019年12月12日国务院第74次常务会议通过，现予公布，自2020年1月1日起施行。平等对待内外资企业；强化投资保护；规定主管部门在审核有关行业、领域准入许可时，不得在许可条件、申请材料、审核环节、时限等方面对外国投资者设置歧视性要求；规定了不依法平等对待外资企业、违法限制外资企业平等参与标准制定、不履行政策承诺、强制转让技术等违法行为的法律责任；明确港澳投资者在内地投资参照外商投资法和《条例》执行等。
以上意见，仅供参考。
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⑵ 外资企业上市问题 10 25两个比例矛盾

这两者不矛盾的。
如有一家外资企业，总计1亿股，其中外资有2500万股，需要上市并公开发行股票1亿5千万股，即发行后总股本为2.5亿股，外资只占10%。如果公开发行的股份多于1亿5千万股，即外资占股低于10%，证监会不会同意该外资企业上市。而该外资企业一旦上市，由于外资比例低于25%，就不属于外商投资企业，而是属于股份有限公司，当然需要办理有关变更手续。
这个10%是国家对于外资企业上市的一种支持手段，而25%是外资企业享受税收优惠政策的一道门槛，如果外资只要圈钱不需要税收优惠，只要上市前占股不低于25%，上市后不低于10%就行了，如果外资既要圈钱又要税收优惠，那么不管上市前还是上市后都需要占总股本的不低于25%

⑶ 为什么合资企业在中国不能发行股票上市

合资企业在中国发行股票是可以上市的
2、在中国上市的外资（合资）企业很多，如联合利华、康佳、惠普、联想、理光、摩托罗拉、哈飞汽车、一汽大众、三菱、江西铜业、振华港机、青岛海尔、玖龙纸业等等，很多很多，都有外资投资。有部分是在a股上市，有部分是在香港上市。企业所得税缴纳基本上是最后才计算的，因该就是对应缴税金，未交税金，净利润这部分产生影响。
3、创业板公司首次公开发行的股票申请在深交所上市应当符合下列条件：
(一)股票已公开发行；
(二)公司股本总额不少于3000万元；
(三)公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；
(四)公司股东人数不少于200人；
(五)公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；
(六)深交所要求的其他条件。

⑷ 非上市公司也可以公开发行股票,为什么还要上市呢

1、公开发行跟上市是两个步骤，不过现在一般连续来做
2、公开发行时公司还不是上市公司，发行后一般7个工作日就由交易所安排上市
3、上市等于加入了某一个会员制的市场，会员的股票可以在市场上自由买卖，而且交易所提供了很多的便利条件，如果不上市，那么股票的交易就会很痛苦，找对手、确定价格都是问题

⑸ 外企能在中国A股上市吗

外资企业依照相关法律规定是可以在中国上市的。
需要满足的条件：
1、股票已公开发行；
2、公司股本总额不少于3000万元；
3、公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上；公司股本总额超过4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上；
4、公司股东人数不少于200人；
5、公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载；
6、深交所要求的其他条件。

现有外商投资股份公司申请上市发行A股或B股，应获得外经贸部书面同意并应符合下列条件：
1、申请上市与上市后的外商投资股份公司应符合外商投资产业政策。
2、申请上市的外商投资股份公司应为按规定和程序设立或改制的企业。
3、上市后的外商投资股份公司的非上市外资股比例应不低于总股本的25%。
4、符合上市公司有关法规要求的其它条件。

温馨提示：以上解释仅供参考，入市有风险，投资需谨慎。您在做任何投资之前，应确保自己完全明白该产品的投资性质和所涉及的风险，详细了解和谨慎评估产品后，再自身判断是否参与交易。
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⑹ 论述题:试论新<公司法>/<公司登记管理条例>对外商投资企业登记管理的主要影响

把本文逻辑形式调过来即可.

外商投资股份有限公司在吸引外资中的作用

内容提要：外商投资股份有限公司作为中国吸引外资的重要形式，已经在我国的经济发展中占据了越来越重要的作用。本文拟根据我国的立法和实践，从法律适用、主体、资本、股权等四个方面分析了我国现行立法的不足与缺漏。如不加以改善，必将影响我国充分利用这种有利形式吸引外资。

关键词：外商投资股份有限公司吸引外资

一、外商投资股份有限公司的法律性质

根据原外经贸部1995年1月10号颁布的《关于设立外商投资股份有限公司若干问题的暂行规定》（以下简称《暂行规定》）的精神，外商投资股份有限公司是指依法设立的、全部资本由等额股份构成，股东以其所认购的股份对公司承担责任，公司以全部财产对公司债务承担责任，中外股东共同持有公司股份，外国股东购买并持有的股份占公司注册资本25%以上的企业法人。[①]

由此可见，外商投资股份有限公司首先是股份有限公司，这一点勿需多言。因此，它最显著的特点就是“资合性”，一切权利义务的享有与承担皆以在公司中股份额度大小为尺度。但它同时又有别于一般意义上的股份有限公司。在一般的股份有限公司中，对股东的个人因素是不作过多考虑的。而外商投资股份有限公司则要求外国股东购买并持有的股份必须占公司注册资本的25%以上，且必须有一个发起人是外国股东。正是因为股份有限公司本身具有投资规模大、融资便利等优势，使外商投资股份有限公司一经产生，就为吸引外资开辟了新渠道，为外商在中国投资提供了更有利的条件。

其次，外商投资股份有限公司具有涉外性。其涉外性体现在它的设立主体、资金来源、资本构成等方面。但是否能据此将它与“涉外股份有限公司”划等号，本人认为，还是有待考虑的。有学者给涉外股份有限公司下的定义是：“全部资本、均等股份并在我国境内和境外发行上市，由境内境外的股东以外汇认购股份，股东以其认购的股份对公司承担责任，公司以其全部资产对公司全部债务承担责任的企业法人。”[②]从文意上看，他理解的“涉外”，不在于设立地点，不在于股东身份，而在于资金来源是———“外汇”。只要是以外汇认购股份，无论是在境内还是境外，也不论是本国还是外国投资者，都属于涉外股份有限公司，这种解释显然过于牵强。若一定要给这类股份有限公司一个称呼，“涉外上市公司”似乎更为合适。真正意义上的涉外股份有限公司外沿更大，即凡是具有涉外因素的股份有限公司，都可以纳入其中。我认为，外商投资股份有限公司应当是涉外股份有限公司的一种，后者包含了前者，而前者则是后者具体的表现形式之一。

再次，外商投资股份有限公司是合资企业。这一点首先明确划清了外资股份有限公司与中外合作（契约式合营）、外商独资（没有股权划分）企业之间的区别。同时，在这种新型的外商投资形式与中外合资企业之间找到了联结点。就合资企业本身的定义来看，国际上似乎并无统一的概念，但较为一致的意见认为：合营企业是指两个以上自然人或法人共同投资、共同经营、共担风险、共负盈亏的企业。按照联合国工业发展组织编写的《发展中国家合营企业协议指南》的分类方法，合营企业有两种，一种为股权式合营企业，另一种为契约式合营企业。外商投资股份有限公司就是第一种。因此，从公司的角度上看，股权式的法人型中外合资经营企业的组织形式除有限责任公司外，还应该包括股份有限责任公司在内的其他多种形式。采用股份有限公司的组织形式在本质上与中外合资企业是没有矛盾和冲突之处的。但我国《中外合资经营企业法》却明确规定，合营企业是中国法人，其组织形式为有限责任公司，再加上该法出台之时，我国尚未颁布《公司法》，以至于使得国人认为合营企业就是有限责任公司[③]。承认外商投资股份有限公司在本质上属于股权式合营企业，将其视为是合资企业的一种形式，比较符合我国关于外商投资企业、合资经营企业等概念的内涵，也有利于实际操作中适用法律。

二、限制外商投资股份有限公司吸引外资的若干因素

（一）法律适用

目前已有的法律和法规主要是：1999年《公司法》、原经贸部1995年1月10日发布实施的《暂行规定》、《国务院关于股份有限公司发行境内上市外资股的规定》、《关于外商投资股份公司有关问题的通知》、《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》等。这其中只有《公司法》是法律，其它都是部门规章和单行条例，整体的位阶较低，系统性和协调性也较差。在法律适用上，《暂行规定》是主体，其它法规和条例为补充。可是，在适用《公司法》方面，却出现了困难。《公司法》第18条规定：“外商投资的有限责任公司适用本法，有关中外合资经营企业、中外合作经营企业、外交企业的法律另有规定的，适用其规定。”那么这是否意味着该法基本上排除了对外商投资股份有限公司的适用呢？如果《暂行规定》与《公司法》之间不存在一般法与特别法的关系，那么《公司法》对股份有限公司股东大会、董事会及监事会的一般规定是否可适用于外商投资股份有限公司？[④]我认为，外商投资股份有限公司完全可以适用《公司法》的有关规定。《公司法》第75条规定：设立股份有限公司，应当有5人以上为发起人，其中须有过半数的发起人在中国境内有住所。第85条：股份有限公司可以向境外公开募集股份。这些法条都不排斥外商成为股份有限公司的发起人或持股人。而且，从立法意图上看，《公司法》也完全没有必要排斥外商投资股份有限公司。之所以会产生18条这样的问题，一是因为历史原因，《公司法》制定时，我国吸引外资的重点是放在“三资企业”上，对外商投资股份有限公司的发展预计不足；二是因为我国长期以来一直采取这种立法模式，即实践中需要什么样的法律就进行什么样的立法，非常现实。[⑤]这就难免会出现衔接上的问题。

所以，外商投资股份有限公司在具体适用法律上，应当一边实行《暂行规定》，一边将《公司法》视为一般法而参照实行。

（二）主体

外商投资股份公司的股东，除中国股东外，还有外国和其他地区的股东。根据外商投资企业法和其他有关法规的规定，外国股东可以是公司、企业、经济组织和个人。这里的公司、企业和经济组织是指在中国境外设立的，而这里的个人，通常是指居住在中国境外的外国公民，但也包括居住在港澳台地区的同胞[⑥]，甚至包括在中国境外取得了居住权的中国公民。根据《公司法》规定的精神，股份有限公司的股东既可以是自然人，也可以是法人或者其他经济组织。而根据《暂行规定》的规定，外商投资股份有限公司的中国股东只能是中国的公司、企业和依法取得法人资格的其他经济组织，而不包括中国自然人。正是这一规定，从主体上限制了外商投资股份有限公司在吸引外资方面发挥它应有的作用，此种规定不合理。

首先，发起人和认购人不是同一概念。在股份公司以发起方式设立时，其发起人与认股人是同一主体，但以募集方式设立时，则认股人就不一定为公司发起人了。外资股份有限公司已与传统的“三资企业”不同。外资股份有限公司可以公开发行股票，符合条件的也可以上市。这样，中国的个人投资者就可以通过股票市场向其投资。就目前而言，《暂行规定》第一条仅能对外资股份有限公司发起人的资格限制产生作用，实践中，自然人已经通过股票市场在事实上达到了投资于外商投资股份有限公司的目的；

其次，随着市场经济的不断发展，对个人投资的限制也越来越少，自然人投资者正以其庞大的储蓄额逐渐成为资本市场上一支不可小视的力量。如果允许个人成为外商投资企业的投资主体，那么对国家、社会和解决就业是有利无弊的。

再次，随着我国兑现入世承诺过渡期满的临近，这种规定是无法符合GATT的宗旨的。GATT倡导贸易自由化，倡导公平竞争的市场经济。我国个体经济与其他经济成份同为市场经济的主体，在市场竞争中当然应享有同等的权力，不允许其作为外商投资企业的投资主体在理论上是说不通的。[⑦]而且，既然外国股东可以是公民，根据国民待遇的要求，中国股东也可以是公民。单纯为了吸收外资就给予外国投资者“超国民待遇”，是只图眼前利益的激进作法，最终损害的还是国内经济的长期、持续发展。

（三）资本

《暂行规定》第七条规定：“公司的注册资本应为在登记机关登记注册的实收股本总额。公司注册资本的最低限额为三千万元，其中外国股东购买并持有的股份应不低于公司注册资本的25%。”本条规定实际上涉及以下几个方面的问题：

1、外商投资股份公司注册资本的最低限额为人民币3千万元。这一数额同我国《公司法》相比有所提高。（注：我国《公司法》第78条第2款的规定，“股份有限公司的注册资本为人民币一千万元。股份有限公司注册资本最低限额需高于上述规定限额的，由法律、行政法规另行规定”。）法律规定公司股本到达法定资本最低限额的出发点主要在于公司是以从事经营活动为特征，而从事经营性活动的前提必须是拥有足够的资本；同时也是为了保证公司的责任能力达到最低的限度，使公司的经营活动得以顺利进行并进而保护债权人的利益。

规定股本总额不得低于三千万元，这实际上是我国股份有限公司实行资本确定原则的具体体现；同时也表明，我国对外商投资股份公司的最低注册资本的限额要求高于国内其他股份有限公司。然而令人困惑的是，国家规定外商投资股份公司的注册资本的最低限额高于国内其他股份有限公司的根据何在？当然可以说这是属于由《公司法》中法律、法规另行规定的范围，具有合法性。但仅因外商投资股份公司具有外商投资的性质，就笼统规定其注册资本的最低限额需高于其他股份有限公司，缺少合理性。理由在于，实践中，需采取股份公司形式的外商投资企业并非规模都很大，庞大的注册资本额的限定在一定程度上限制了适当规模企业的进一步发展。因此，笔者认为，股份有限公司注册资本的差异应以产业或行业的特点来确定，而不应仅以公司的涉外性质来确定。同时，外商投资股份公司在适用法律上的这种不平等性也不符合对外商投资实行国民待遇的要求。

2、外国投资者在外商投资股份公司中所占的股权比例不低于25%。这是成为外商投资股份公司、享受外商投资企业一切优惠待遇的最低资本要求。

长期以来，在我国，某一公司或企业是否为外商投资企业的一个重要标志就是外国投资者在该企业中所占的比例必须达到25%或以上。对于这一比例的合理性有多大，中国学者曾作过相当多的评述，其观点归纳起来不外乎有以下三种：

一是认为仅规定外资股权比例的下限，而没有规定上限，表明了中国利用外资的魄力和勇气，对于资金短缺的中国具有极为重要的意义。这种观点实际上体现了中国外资立法的意图。

二是认为中国仍然是一个发展中国家，对外国投资者的股权比例不作上限规定，不利于中国民族经济的发展，因而有必要对外国投资者的股权比例的上限作出限制性规定。

三是认为对我国外资股权的规定不能简单地就是规定上限或下限，而是应该根据中国的具体情况，作出适合我国国情的法律规定。

《暂行规定》为了与原来的有关外资立法相一致，（注：主要是中外合资经营企业的相关立法。因为外资企业是全部资本都由外国投资者投资，不存在外资股股权比例问题，而中外合作经营企业的合作各方的投资比例则由合作各方在合同中约定。）继续规定外资股的股权比例的下限为25%，而无上限的规定。《国务院关于股份有限公司发行境内上市外资股的规定》中则明确规定，外商投资股份公司发行外资股的股本总额将不超过公司所有股本的35%。《公司法》及《国务院关于股份有限公司境外募集及上市的特别规定》则对外资股的股权比例未作任何规定。《关于外商投资股份公司有关问题的通知》第二条第三款规定：对于在境内上市的外商投资股份公司，“上市后的外商投资股份公司的非上市外资股比例应不低于总股本的25%”。《关于上市公司涉及外商投资有关问题的若干意见》第二条第二款第三项明确规定：“上市发行股票后，其外资股占总股本的比例不低于10%。”《外国投资者并购境内企业暂行规定》第5条规定：“外国投资者在并购后所设外商投资企业注册资本中的出资比例一般不低于25%。外国投资者的出资比例低于25%的，除法律、行政法规另有规定外，应依照现行设立外商投资企业的审批、登记程序进行审批、登记。审批机关在颁发外商投资企业批准证书时加注外资比例低于25%的字样。登记机关在颁发外商投资企业营业执照时加注‘外资比例低于25%’的字样。”《股份有限公司国有股股东行使股权行为规范意见》规定：国家如需绝对控股，可将国有股比例下限定为50%（不含50%）；国家如需相对控股的，可将国有股比例下限定为30%（不含30%）；但在任何情况下，国有股股东必须是第一大股东。

上述规定表明：首先，目前我国对外国投资者在中国境内设立外商投资企业实际上存在一个投资比例的下限问题，即外国投资者的投资比例一般不得低于被投资公司的注册资本的25%。[⑧]其次，我国相关的立法中早已突破了关于外资股权比例25%下限的规定，表现在对外资比例低于25%的上市公司和并购予以了确认。再次，立法同时对于外国投资者投资比例的上限的限制也已有所体现。最后，立法中的上述不一致必然会给实际操作者带来严重的困难。

实践中，有外商投资的股份有限公司中的外国投资者的股权比例没有达到25%的现象极为普遍，对这类公司的归类问题就显得很突出。也就是说，能否将这类外商投资的股份有限公司就定义为我们前述的外商投资股份公司，《暂行规定》未作明确说明。从本质上讲，有外商投资的股份有限公司就应该是所谓的外商投资股份公司，但由于我们在前面的定义中已将外商投资股份公司限定为外资股权达到25%的股份有限公司，外资股权并未达到25%的外商投资股份公司就不能归入外商投资股份公司的范围。

国家工商行政管理局《关于外商投资企业登记管理适用公司登记管理法规有关问题的执行意见》（注：工商企字[1995]第八个五年计划177号文。）第4条1项规定，“有外国投资者作为发起人设立的股份有限公司，其中外方投资者认购发行股份不足百分之二十五的，应按照《公司法》和《公司登记管理条例》的规定登记注册，核发企业法人营业执照”。据此可见，尽管外商投资比例未达到股份有限公司注册资本的25%，外国投资者也可以作为发起人发起设立股份有限公司，但并非属于前述外商投资股份公司。实践中，这类企业是不能登记为外商投资企业的，即使设立时外资股权达到25%的外商投资股份公司后来因为上市发行股票，导致其外资股占总股本的比例低于25%（但不得低于10%），该上市公司应缴回外商投资企业批准证书，并按规定办理变更登记手续。

而《外国投资者并购境内企业暂行规定》实际上也体现了这一精神，不同的只是更前进了一步，即确认了外资比例低于25%的企业为外商投资企业，但这仅限于并购设立方式，能否扩大适用到新设方式，还有待探讨，因为这涉及到各现行有效的法规之间的协调适用这一极为复杂的问题。

实际上，经济的发展使企业的控股权日趋重要，而设置投资比例下限除了作为区分内外资企业的标准并因此决定企业能否享有外商投资企业各项优惠待遇外没有其他实际意义。我国立法长期固守外资比例，就是企望以此作为吸引外资的重要政策和手段。（注：如《暂行规定》第三条规定，“公司作为外商投资企业的一种形式，适用国家法律、法规对于外商投资企业的有关规定”，据此可以认为国家法律、法规对于外商投资企业的有关优惠待遇的规定同样适用于外商投资股份公司。）

毫无疑问，对外资的优惠政策对我国利用外资起了重要作用。但随着时间的推移，对外资的优惠措施的局限性已显露出来，该政策到底能在多大程度上发挥作用已越来越受到人们的怀疑。我们可以从以下几个方面来分析取消优惠待遇的可行性与必要性。

首先，从优惠待遇所包括的内容来看，税收优惠作用的真正发挥要受到一定条件的限制，最明显地表现在“资本输出国税收抵免制度的制约，如果资本输出国与东道国之间没有税收饶让协议，东道国给予外资的优惠将被抵消”。[⑨]而且就优惠政策在整个投资环境中的地位来讲，其作用的发挥也并不占主导地位，相反的，外国投资者考虑东道国的基础设施、法律环境及劳动力成本等其他因素会更多一些。

关税是国家财政收入的一个重要来源，给予外商投资企业减免关税的优惠待遇实质上是以牺牲国家一部分财政收入为代价的。世界上，降低关税是一种趋势，享受已经很低的关税优惠对于外商的诱惑不可能很大，更何况我国对于在关税方面所能享受优惠的范围也非常有限，特别是中国加入WTO之后，这种优惠更无太大意义。

在计划经济体制下，仅允许一些大中型国营外贸企业经营进出口业务是为了国家对外贸管理的方便，现阶段国家仍采取给予一定的企业以进出口经营权做法的根本原因，是我国还没有完全从计划经济体制下转到市场经济的轨道上来，于是才会出现把授予外商投资企业进出口经营权作为是一项优惠措施的做法。而限制国内企业的进出口经营权实际上就是限制企业走向世界，仍属于一种自我封闭的做法。对于已经把国内经济融入国际经济发展轨道的国家来讲，企业拥有进出口经营权可以说是企业能够在竞争中得以生存的基本权利。而且中国在加入WTO的议定书中已明确承诺，在加入后的三年内，使所有在中国的企业均有权在中国的关税领土内从事除国营贸易产品和指定经营产品以外的所有货物的进出口贸易，意味着这一优惠措施也无太大意义。

总之，我国法律给予外商投资企业优惠待遇的内容随着我国经济生活的变化，其所能发挥的作用会越来越弱，甚至如果不及时调整，还会导致产生消极作用。从根本上讲，给外商投资企业以优惠待遇，就意味着国内企业受到不公平待遇，内外资企业这种地位上的不平等必然使国内企业在市场竞争中处于弱势地位，势必影响我国有效竞争秩序的建立，对我国发展市场经济极为不利。同时，随着我国市场的进一步开放，尤其是我国加入WTO之后，国内企业将会受到更严峻的挑战，国家政策不作及时调整，国内企业将付出惨重的代价。

其次，《公司法》中没有进行具体的内外资的划分，因此在待遇方面，外商投资股份公司可以而且有条件享受国民待遇，与国内的股份有限公司具有同等的地位。其实根本不必担心对外商投资股份公司不实行优惠政策会影响外国投资者的积极性，因为股份有限公司这一形式本身的吸引力要远远大于优惠政策。

再次，实践中，由于国家有关外商投资优惠政策出台在前，而且主要是针对原有外商投资企业所作的规定，外商投资股份公司则设立在后，这里有一个法律适用的协调问题。就已经设立的外商投资股份公司来看，真正享受到税收优惠的也寥寥无几。优惠政策难以发挥其应有的作用，必然引起人们对优惠政策存在的合理性和必要性产生怀疑。

最后，经过多年的实践，尤其是理论界对优惠政策的不断批评，大多数人对于优惠政策所带来的负面影响有了一定的认识，人们的观念已有了很大的转变，这也说明取消给予外资的优惠待遇已有了思想基础。

目前，学术界有一种观点认为，“按国际惯例，股权平等原则可以形成某种意义上的突破，这种突破便集中体现于公司优先股的发行”。[⑩]这一观点给笔者的启示是，在外商投资股份公司的领域里，可以通过发行优先股这种公司法上的措施来给予外国投资者在股权方面以优惠，取代通过国家的其他法律政策性规定来给外国投资者以税收等方面的优惠待遇。虽然我国《公司法》对此未做出规定，但并不意味着禁止，因此，通过行政法规的形式专门就外商投资股份公司的优先股问题做出规定很有必要。

（四）股权

所谓股权，也称股东权，可以理解为投资者因投资而成为公司股东，基于股东地位而获得的可以对公司主张的各项权利的总和。股权平等是股权关系最基本的法律属性之一，（注：股权关系的另一个重要的法律属性是股东仅就其对公司的出资额承担有限责任。）意指各股东平等地依据投资额多少而享有权利和承担义务。股权平等是各国公司法中重要的原因之一。从世界各国的立法来看，股份有限公司的股权的内容包括以下几个方面：召集股东会的请求权、股东会议出席权、表决权、委托投票权、选举权和被选举权、质询权、查询权、利益分配请求权、剩余资产分配权以及股份转让权等。从我国现阶段的外商投资股份公司的法律规定和有关利用外资的政策来看，股权平等原则的精神并没有得到落实。

我国曾于1992年5月15日由国家体改委发布了《股份有限公司规范意见》，该意见第7条将募集方式规定为定向募集和社会募集两种。采取定向募集方式设立，公司发行的股份除由发起人认购外，其余股份不向社会公众公开发行，但可以向其他法人发行部分股份，经批准也可以向本公司内部职工发行部分股份。采取社会募集方式设立，公司发行的股份除有发起人认购外，其余股份应向社会公众公开发行。该意见第24条将股份有限公司的股份按投资主体的不同分为国家股、法人股、个人股和外资股，而且规定了不同性质股权的持股比例。从本质上讲，这种规定本身就意味着对不同投资者的差别待遇。公司法中，由于立法者对这一问题已经有了一定的认识，便取消了股份的区别性规定。但从整个立法政策的协调来看，这一问题并没有得到彻底解决，表现在：

1、《公司法》对于外商投资法中关于公司的规定的认同和回避，以及国家关于外商投资股份公司的一些专门性规定，实际上仍然沿用外资股与内资股的概念。对以发行B股、H股及N股等为特征的外商投资股份公司来说，B股、H股及N股概念本身就是一种外资股概念的具体体现。

2、在有外商投资的外商投资股份公司中，外国股东所持股份的比例不得低于25%的规定，虽然符合外商投资企业立法的精神，但却不符合股权平等原则的精神，反映了内外投资者之间的不同待遇。

3、外商投资股份公司的实际操作中，对于股权的设置方案仍然根据股份的不同性质来确定各种股份在整个股本结构中所占的比例。

总之，《公司法》为了适应现代公司制度发展的需要，取消了国家股、法人股、个人股和外资股及相应比例的限制，并不意味着股权平等原则的真正发挥作用，其他行政法规及实践中仍然延续这种区分方式。这种区分不同股份并限制相应比例的做法不仅对外国投资者不公平，而且对国内其他的投资者也同样不公平。仅就外国投资者而言，其所遭受的不公平表现为，一是股份额的比例确定不能随心所欲，二是股份的转让受到一定的限制，通常要经过严格的审批，外国投资者持有的B股、H股和N股的转让必须在一定的地区，以一定的币种进行。对于非上市外商投资股份公司的外国投资者来说，其股份的转让可能更为困难，不仅要经过严格的审批，更为了要保持公司的外商投资性质，必须要将其持有的股份转给其他的外国投资者。股份转让方便是股份有限公司的一个最为重要的优点，但由于人为地区分股份的类别并导致股份转让的困难重重不仅使优点变缺点，而且还会影响外国投资者的积极性，有背于利用外商投资股份公司的形式扩大利用外资的规律的初衷，也与“市场经济呼唤平等权”的现实要求是不相符合的。

注释：

[①]刘丰名著：《股份公司与合资企业法》中国政法大学出版社1998年4月第一版第42页

[②]沈贵名著：《公司法学》法律出版社

[③]汤树梅著：《外商投资股份有限公司的法律性质和特点分析》2003年04期第145页

[④]顾敏康著《试论外商投资股份有限公司的若干法律问题》《国际经济法论丛》第2卷第333页

[⑤]同上3

[⑥]《暂行规定》第27条

[⑦]同上4

[⑧]陈东升、柯聪尔：《对外商投资企业两个法律问题的思考》，载《中国工商管理研究》2002年第7期，第38页

[⑨]杨荣珍、赵京霞：《中外投资法的微观比较及启示》，载《国际经济合作》1995年第4期。

[⑩]刘培峰、周羽正、王存：《设立外商投资股份公司应注意的法律问题》，载《国际商务研究》1997年第1期，第39页。

⑺ ipo涉及到哪些法律

iPO即initial public offerings(首次公开发行股票，或者说新股上市）
“IPO”是新股票上市的意思。未上市的企业,通过股票上市,可以使股票所有的创业者资产得到膨胀,当股票卖出去时,可以得到一笔收益,用来扩大再生产。美国IPO剧增的背景是创业家精神、风险资本、会计法律事务所、投资银行家,他们为风险企业提供开发性资本、财务、税收、法律等业务和经营法规,以及人事管理服务,形成一套完整的IPO体制。这些股务参与到风险企业建立到股标公开上市的整个过程,形成IPO产业。

据“日兴调查中心”调查资料显示,美国的风险企业成长,一般经过三个阶段。风险企业成立之初,先由“安琪儿”（个人投资者）进行1～2年的研究开发性投资;风险企业运行2～5年后,产品出厂,这时风险资本进行投资;待产品销售上了轨道,投资企业想扩大生产,这时可以通过IPO筹措大量资本。这一过程能否尽快完成？风险企业能否成功？关键取决于创业家精神和IPO产业的支援。与美国相比,我国在这些方面还非常欠缺。

首先,充满企业家精神。美国人是不会让官僚机构和大企业的巨大组织妨碍自己前途的,他们当中很多人进入大机关或大企业后,不久就转到创业家的行列。美国人的理想,想成为一名创业家,作为一名创业家就要干出成绩。

其二,风险资本、会计法律事务所、投资银行家挖掘并发现风险企业,努力支援IPO。在美国,安琪儿对企业进行初期投资,风险资本不单纯向企业投资,而且参与企业经营、销售计划、财务战略和人才招聘。美国的会计法律事务所,也参与风险企业的IPO经营,除收取一定的服务费之外,还收取一定的顾问费。服务费一般非常便宜。在美国,不仅像梅里尔林契等大投资银行家拥有对高科技、生物、电子通信、因特网等很多大风险企业,而且,一些中小投资银行家也拥有上千人以上的风险企业投资者,有的还拥有候补企业名单。这些投资银行家在全美到处挖掘发现风险企业,并着力把他们培养成上市企业。

在我国,情况大不一样,一项风险技术很难找到“安琪儿”,即使有,也是国有企业或国有研究机构,虽然有时政府给予一定的补贴。风险资本和会计法律事务所几乎不参与IPO经营,他们只是在企业开始成立或申请上市,或遇到法律纠纷时,才与企业发生关系。我国风险资本的投资理念是短期的,很少注重企业的成长,这可以从A股市上的“基金内幕”“股票违规炒作”现象上得到体现。我国投资基金还很不完善,直到现在《信托法》和《投资基金法》还未出台,一方面大量的散户投资者在技术、信息非对称环境下进行非理性炒作;另一方面,投资基金数量少、规模小,难以满足投资人的投资需求。我国的投资银行家就更少了,中国人的投资理念是很难将自己的钱委托给别人管理的,这与缺乏信托责任与约束有关。在美国,投资银行家到处挖掘收集风险企业,并对他们进行IPO培养,而我国,只是风险企业到了上市的时候才聘请投资银行家进行“上市包装”。

就是在这样的情况下,风险企业向会计法律事务所、券商以及投资银行家等付费是相当昂贵的,特别是寻租费大大高于服务费。为建立我国的创业板市场,现在迫切需要的是树立创业家精神,培养风险人才;建立我国自己的“风险资本、会计法律事务所、投资银行家”等IPO机制,形成自己的IPO产业。我们知道,风险企业高风险来自于技术、市场、管理三个方面。

中小投资者由于技术、信息等非对称性,直接投资风险企业,很难抵御市场风险。因此,需要培养一大批机构投资者,比如,成立各种专业化的高科技投资基金,如网络股投资基金、新材料股投资基金、生物工程股投资基金等,由这些投资基金进行风险投资。投资基金由于投资规模大,客观上需要培养一批专家对所投企业进行深入研究与策划,而投资基金强大的实力也有可能养一大批层次较高的专家,由这些高层专家去判断和选择IPO企业就能够做到理性投资。各种投资基金持有风险企业股票一定年限后,被允许在股市上流通转让,实现投资基金退出。这样在专家理财的基础上,逐步形成我们自己的IPO体制和产业。

国有企业改制、上市(IPO)涉及的主要法律问题

国有企业改制上市法律问题系列（二）

• 法律法规体系
• 改制上市条件及程序
• 企业改制上市中涉及的法律问题
• 律师在改制上市中的工作

四、企业改制上市涉及的法律问题
1. 公司架构的设计
2. 独立性
3. 规范运作
4. 员工持股
5. 税务问题
6. 土地使用权等无形资产的处理
问题一：公司架构的设计(1)
公司架构的设计需注意以下方面的问题：
（一）上市主体需有可连续计算的业绩，主营业务突出，非主营业务应予剥离。
（二）上市主体的实际控制人在最近三年内不能发生变更，主营业务和管理层基本未变,否则会影响业绩连续计算。
（三）改制前的重组工作应控制在一定的幅度内，避免构成重大重组行为，否则将影响业绩连续计算。
（四）上市主体不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业存在同业竞争，同一控制人控制的其他企业经营与上市主体相竞争业务的，应将有关业务重组进上市主体，或将有关业务转出给非关联方。
（五）上市主体的业务体系完整，有直接面向市场独立经营的能力，业务经营和利润不能依赖于关联交易。
（六）根据企业的具体情况，确定改制是以发起设立、募集设立或有限责任公司整体变更为股份有限公司的方式进行。以整体变更方式改制的，应首先通过股权重组（包括股权转让、增资等方式）使上市主体在改制前拥有适当数量的发起人（二人以上二百人以下），且有半数以上的发起人在中国境内有住所；上市主体的发起人具备适当资格，工会、持股会不能作为发起人。
（七）股权清晰，不存在潜在的权属纠纷。代持股、信托持股都是不被接受的。

问题二：独立性（1）
上市主体要做到资产完整、人员独立、财务独立、机构独立和业务独立，在独立性方面不得有严重缺陷。
（一）资产完整。
上市主体的注册资本已足额缴纳，股东用作出资的资产的财产权转移手续已办理完毕；具备与生产经营有关的生产系统、辅助生产系统和配套设施，合法拥有与生产经营有关的土地、厂房、机器设备以及商标、专利、非专利技术的所有权或者使用权，资产权属清晰，领取了相应的产权证书。
（二）人员独立。
上市主体的总经理、副总经理、财务负责人和董事会秘书等高级管理人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中担任除董事、监事以外的其他职务，不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业领薪；财务人员不得在控股股东、实际控制人及其控制的其他企业中兼职；上市主体有独立的人事聘用和任免制度，独立与员工签订劳动合同，在员工社保、工薪报酬等方面与股东单位分账独立。
（三）财务独立。
上市主体应当建立独立的财务核算体系，能够独立作出财务决策，具有规范的财务会计制度和对分公司、子公司的财务管理制度；不得与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业共用银行账户；独立缴税。
（四）机构独立。
上市主体应当建立健全内部经营管理机构，独立行使经营管理职权，与控股股东、实际控制人及其控制的其他企业间不得有机构混同、合署办公的情形。
（五）业务独立。
上市主体应独立拥有业务经营有关的资质；具有独立的原料采购和产品销售系统，业务经营和利润不得依赖于关联交易。

问题三：规范运作（1）
（一）建立健全法人治理结构，股东大会、董事会、监事会、独立董事、董事会秘书等相关机构和人员要能够依法履行职责。
（二）建立健全内部控制制度并有效执行，以保证财务报告的可靠性、生产经营的合法性、营运的效率与效果。
（三）通过章程及其他法人治理文件明确对外担保的审批权限和审议程序，不得为他人（尤其是控股股东、实际控制人及其控制的其他企业）提供违规担保。
（四）不得有资金被控股股东、实际控制人及其控制的其他企业以借款、代偿债务、代垫款项或者其他方式占用的情形。
（五）不得违规进行委托理财，并应注意防范相应的财务风险。
（六）最近三十六个月内不得存在擅自公开或者变相公开发行过证券的行为；有关违法行为发生在三十六个月前，但目前仍处于持续状态的，需要进行清理。
（七）最近三十六个月内不得存在违反工商、税收、土地、环保、海关以及其他法律、行政法规，受到行政处罚，且情节严重的情形。
（八）业务经营中存在明显违反国家有关规定的情形（尽管是行业内的通行做法）的，需要进行清理。如部分商业企业发行代币券、购物卡问题。

问题四： 员工持股问题（1）
拟上市企业在上市前实施员工持股或管理层持股方案的，需注意以下问题：
（一）持股主体
工会、持股会不能作为持股主体，以代持股、信托持股等方式实施也是不被接受的，比较恰当的操作方式是由自然人直接持股或持股公司持股。如上市主体为外商投资企业，不可由自然人直接持股。
（二）持股管理方案的设计
在法律允许的前提下，通过适当的安排，对员工持股涉及的有关事宜进行管理（包括限制转让、离职强制转让、未上市回购等）。
（三）审批
涉及国有资产的，须履行必要的审批程序。

问题五： 税务问题
税务问题一直是审核的重点，主要涉及以下几方面：
（一）上市主体享受的各项税收优惠是否符合国家法律法规的规定，地方政府给予的税收优惠政策不符合国家规定，是不能接受的。
（二）上市主体应依法纳税，包括不存在因税务违法而受到处罚，且情节严重的情形；不存在非正常的大额欠税；以适当的身份独立缴税（如已达一般纳税人标准但仍按小规模纳税人缴税的问题）。
（三）上市主体的经营成果对税收优惠不存在严重依赖。

问题六：土地使用权等无形资产处理
无形资产的处理亦是上市过程中的关键问题，涉及到对上市主体资产权属是否清晰、持续经营是否存在不确定风险等方面的考量。
（一）土地使用权的取得主要采取出让、股东出资投入、租赁和授权经营等方式，不可以采取划拨方式。
（二）上市主体一般应自行拥有其业务活动所使用的商标、专利和专有技术，但在有合理理由的情况下，也可以采取许可使用的方式进行处理。
（三）以租赁方式取得土地使用权及以许可使用方式取得其他无形资产使用权的，应注意需要有适当的使用期限以及许可使用的独占性问题，不能存在不确定性和潜在不利变化的风险。

五、律师在企业改制上市中的作用
公司股份制改组、公开发行股票并上市是一个复杂的系统工程，涉及到法律、审计、资产评估及承销等多家中介机构以及大量专业性很强的工作。公司的改组上市其实就是各中介机构共同合作的结晶。
1、尽职调查
对公司纳入上市架构范围内的有关公司、资产和业务进行尽职调查。包括：
• 审核公司设立、变更等历史沿革过程中的全部法律文件，并确认设立、变更的合法性；
• 审核公司重大资产权属的所有文件，并确认其合法性；
• 审核公司全部的重大合同；
• 审核公司的全部对外投资项目的合法性及拟上市公司对其享有的产权的真实性；
• 审核公司所取得的经营方面的许可，并确认生产经营的合法性；
• 审核公司的重大债权、债务关系；
• 审核确认公司在适用税率、享受税收优惠及缴纳税款方面的合法性；
• 审核公司在商标、专利和版权方面的有关文件；
• 审核公司与雇员所签订的劳动合同，并确认有关劳动关系的合法性；
• 审核公司未了结的诉讼仲裁情况，并判断是否有发生进一步诉讼的可能性。
2、讨论和确定改制上市方案

根据尽职调查中发现的法律问题，提出解决有关问题的建议或方案。与有关各 方讨论确定本项目的股份制改组和上市方案。
3、负责起草、审阅重组过程中的相关法律文件，包括(但不限于)：
• 股份改组的系列文件，包括董事会决议、发起人协议、股份公司章程、创立大会文件等；
• 股权并购、重组协议；
• 关联交易协议；
• 呈报给有关政府部门的系列文件；
• 其他有关的董事会和/或股东大会决议。
4、协助公司与有关政府主管部门(包括中国证监会、商务部、国家发改委和其它有关政府部门)就本项目所涉及的政府审批事宜进行沟通和协调。
5、根据中国有关法律法规的要求，协助公司完善法人治理结构，包括但不限于公司的董事会、监事会的设置，股东大会、董事会的议事规则等，并根据中国证监会的有关规定向贵公司董事、监事及高级管理人员进行培训。
6、出具有关的法律意见书，包括(但不限于)：
• 向中国证监会出具关于本项目的整体法律意见书；
• 根据中国证监会的反馈意见，就本项目的相关法律事项出具补充法律意见书；
• 应公司的要求，就公司或保荐人关心的某些特定法律事项出具专项法律意见。
7、协助公司与保荐人订立保荐协议，与主承销商及承销团订立承销协议。
8、就保荐人、会计师和评估师(如有)出具的文件中涉及的法律问题提出意见和建议。
9、协助审查招股意向书、招股说明书及招股说明书(概要)、上市公告书等一系列文件。
10、随时答复中国证监会或证券交易所提出的有关法律问题，并协助贵公司和其它中介机构答复中国证监会或证券交易所的其它问题。
11、帮助公司起草上市所必需的其他各种文件。
12、协助公司处理股份制改组和上市过程中随时可能出现的其他各种法律问题。

⑻ 为什么中外合资企业不能在国内上市

外资企业能不能在中国上市?关于这个问题，相关法律规定是可以的，但需要满足几个条件才能允许上市。
一、公司首次公开发行的股票申请在深交所上市应当符合下列条件：
(一)股票已公开发行;
(二)公司股本总额不少于3000万元;
(三)公开发行的股份达到公司股份总数的25%以上;公司股本总额超过4亿元的，公开发行股份的比例为10%以上;
(四)公司股东人数不少于200人;
(五)公司最近三年无重大违法行为，财务会计报告无虚假记载;
(六)深交所要求的其他条件。
二、企业上市的基本流程
一般来说，企业欲在国内证券市场上市，必须经历综合评估、规范重组、正式启动三个阶段，主要工作内容是：
第一阶段 企业上市前的综合评估
第二阶段 企业内部规范重组
第三阶段 正式启动上市工作

⑼ 公司不公开发行股票对股市有哪些影响

不公开发行股票就是定向增发了，是一种再融资的方式，一般是整体上市、或者是引进战略投资者。
至于是好事还是坏事，就要个案分析了。如果是整体上市，注入优良资产，又或是再融资，对于以后公司的发展起到良性作用，当然就是利好，股价会有所上升。

⑽ 外商投资法规定，外商投资企业依法什么国家支持企业发展的各项政策

外商投资法所称负面清单,是指国家规定在特定领域对外商投资实施的准入（特别）管理措施。